详解借用他人资质承揽工程的法律风险

建管家建筑百科 2026-01-25 15:04:31

详解借用他人资质承揽

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借用他人资质承揽工程（俗称“挂靠”）涉及多重法律风险，主要可分为民事责任、行政责任及刑事责任三方面，具体分析如下：

一、民事责任风险

1.合同效力无效

借用资质签订的工程合同因违反《建筑法》第26条强制性规定而无效。合同无效后，若工程验收不合格：

实际施工方需承担修复费用，修复后仍不合格则无权请求支付工程款；

发包方有权要求减少工程款或索赔损失。

2.工程款结算争议

实际施工人因非合同主体，难以直接向发包方主张工程款；

挂靠方与被挂靠单位若对管理费、结算方式约定不明，易引发内部纠纷。

3.质量与安全事故连带赔偿

工程出现质量缺陷或安全事故时，被挂靠单位作为合同主体需与实际施工人承担连带赔偿责任。

二、行政责任风险

1.行政处罚措施

行政主管部门可依据《建筑法》第65条及《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》作出以下处罚：

责令改正、没收违法所得；

罚款（通常为合同金额2%-4%）；

停业整顿、降低资质等级或吊销资质证书。

2.项目强制停工

挂靠行为若在施工中被查实，项目将被责令停工，挂靠方投入的人力、物料等损失自行承担。

三、刑事责任风险

情节严重者可能涉及刑事犯罪：

非法经营罪：若借用资质行为扰乱市场秩序且情节严重，依据《刑法》第225条可处五年以下有期徒刑或拘役，并处罚金；

重大责任事故罪：发生重大安全事故时，实际施工人及被挂靠单位负责人可能被追究刑责。

四、其他衍生风险

1.财税违法风险

被挂靠单位开具发票但无实际成本列支，涉嫌虚开发票；

挂靠方通过私账收款可能被认定逃税。

2.信誉与市场准入损失

涉事企业将被列入建筑市场“黑名单”，影响后续投标资格。

五、风险规避建议

为降低法律风险，企业和个人应：

1.严格资质管理：确保自身资质合法有效，避免借用或出借资质；

2.规范合同条款：明确各方权责，尤其是工程质量、付款流程及事故责任分担；

3.强化工程监管：被挂靠单位需实际派驻管理人员参与项目监督；

4.购买专项保险：通过工程险、意外险转移部分赔偿风险。

扩展参考

挂靠与转包的司法区分：实务中需通过人员派驻、财务控制等要素判定是否构成挂靠；

管理费处理原则：法院通常认定挂靠协议无效，已收取的管理费可能被追缴（见案例）。

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